原標(biāo)題：工商登記制度改革有利釋放活力：并未忽視交易安全
●在降低公司的市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻同時(shí)，要?jiǎng)?chuàng)新債權(quán)人保護(hù)機(jī)制，實(shí)現(xiàn)鼓勵(lì)投資興業(yè)與維護(hù)交易安全的統(tǒng)一。
●“兩虛一逃”罪名的限縮解釋，不意味瑕疵出資和出逃出資股東的民事責(zé)任的免除。
●要激活揭開(kāi)公司面紗制度，健全企業(yè)信息查詢系統(tǒng)。
●投資者應(yīng)理性投資，全面完整準(zhǔn)確地理解工商登記制度改革的深刻內(nèi)涵，進(jìn)而預(yù)防和控制自身的法律風(fēng)險(xiǎn)。
全面深化工商登記制度改革，落實(shí)認(rèn)繳登記制，由先證后照改為先照后證，由企業(yè)年檢制度改為年報(bào)公示制度，是一項(xiàng)重大改革決策。
工商登記制度改革有助于進(jìn)一步釋放改革活力，鼓勵(lì)全民投資興業(yè)，加速商事流轉(zhuǎn)，優(yōu)化資源配置，推動(dòng)技術(shù)進(jìn)步，創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富，維護(hù)交易安全，建設(shè)投資者友好型社會(huì)，早日實(shí)現(xiàn)民富國(guó)強(qiáng)的中國(guó)夢(mèng)。為確保工商登記制度改革在全國(guó)范圍內(nèi)順利落地生根，有必要在法治、理性、邏輯的軌道上理解工商登記制度改革，進(jìn)而凝聚更多的改革共識(shí)與法治共識(shí)，更好地推動(dòng)現(xiàn)代企業(yè)制度和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的健全與完善。
當(dāng)然，由于修改時(shí)間倉(cāng)促，致使此番公司法、配套法規(guī)和司法解釋的修改難免帶有階段性修改、中度修改的特點(diǎn)。建議立法者深入做好2013年版《公司法》實(shí)施之后的立法后評(píng)估工作，不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，汲取教訓(xùn)，大膽借鑒國(guó)外先進(jìn)立法、判例與學(xué)說(shuō)，再接再厲，積極推出新一輪的公司法制度創(chuàng)新。
工商登記制度改革并未忽視交易安全
投資興業(yè)與交易安全同等重要，兩者相輔相成。沒(méi)有交易安全，債權(quán)人必然缺乏安全感，紛紛尋求債權(quán)的擔(dān)保與保全手段，交易成本自然上升，商事流轉(zhuǎn)必然窒息，投資機(jī)會(huì)必然銳減。反之，若交易安全獲得法律保障，則交易成本降低，交易活絡(luò)，商業(yè)繁榮。
當(dāng)然，投資興業(yè)與交易安全也有區(qū)別與沖突。投資鼓勵(lì)措施往往要求放松對(duì)公司資本制度的嚴(yán)格管制，但在客觀上也會(huì)對(duì)債權(quán)人保護(hù)帶來(lái)新挑戰(zhàn)。因此，此次改革不但沒(méi)有忽視交易安全，而且創(chuàng)新了債權(quán)人長(zhǎng)效保護(hù)機(jī)制。
在債權(quán)人創(chuàng)新保護(hù)機(jī)制方面，此番立法改革既健全了事先風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，也注重了強(qiáng)化事后權(quán)利救濟(jì)機(jī)制。例如，《注冊(cè)資本登記制度改革方案》強(qiáng)調(diào)構(gòu)建市場(chǎng)主體信用信息公示體系，完善信用約束機(jī)制，強(qiáng)化司法救濟(jì)和刑事懲治，發(fā)揮社會(huì)組織的監(jiān)督自律作用，強(qiáng)化企業(yè)自我管理，加強(qiáng)市場(chǎng)主體經(jīng)營(yíng)行為監(jiān)管。國(guó)務(wù)院2014年8月公布的《企業(yè)信息公示暫行條例》就是創(chuàng)新債權(quán)人保護(hù)機(jī)制、完善社會(huì)信用體系的新舉措。
最低限額制度的廢除并不導(dǎo)致一元公司泛濫
有一種認(rèn)識(shí)誤區(qū)是，注冊(cè)資本最低限額制度的廢除會(huì)導(dǎo)致一元公司泛濫。
但采行法定最低注冊(cè)資本制的實(shí)踐已經(jīng)證明，法定最低注冊(cè)資本門檻雖然在主觀上是為了確保公司優(yōu)生優(yōu)育，強(qiáng)化交易安全，在客觀上也有利于阻遏出資能力不強(qiáng)的投資者設(shè)立資本空虛的公司，但也有矯枉過(guò)正、名存實(shí)亡之嫌。
鑒于廣大投資者和公眾的法律意識(shí)與風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)不斷增強(qiáng)，鑒于普通產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的公司的最低注冊(cè)資本（有限責(zé)任公司3萬(wàn)元人民幣，一人有限責(zé)任公司10萬(wàn)元人民幣，股份公司500萬(wàn)元人民幣）已然很低，鑒于揭開(kāi)公司面紗制度的后端控制作用以及信息披露制度、擔(dān)保制度完全可以有效取代最低注冊(cè)資本的前端控制機(jī)制，為降低公司注冊(cè)門檻、鼓勵(lì)全民投資創(chuàng)業(yè)，我國(guó)2013年《公司法》原則廢除了普通產(chǎn)業(yè)公司的法定最低注冊(cè)資本制度。
在理論上，注冊(cè)資本零首付的公司、注冊(cè)資本為1元人民幣的公司皆有可能。但在實(shí)踐中，注冊(cè)資本零首付的公司、注冊(cè)資本為1元人民幣的公司會(huì)接受市場(chǎng)和債權(quán)人的審視與選擇。雖然股東有權(quán)注冊(cè)一元公司，但為展示自身的實(shí)力與信用，通常不會(huì)滿足于注冊(cè)一元公司。理性債權(quán)人也不是傻瓜，自然會(huì)對(duì)一元公司保持應(yīng)有警覺(jué)。據(jù)國(guó)家工商總局的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，截止于2014年3月，全國(guó)各地注冊(cè)的一元公司僅有59家。
認(rèn)繳制并不意味投資者隨意認(rèn)繳天價(jià)注冊(cè)資本
注冊(cè)資本實(shí)繳制改為認(rèn)繳制以后，投資者可以隨意認(rèn)繳天價(jià)注冊(cè)資本。雖然資本認(rèn)繳制是一種允許與鼓勵(lì)股東先上車后買票的新型制度設(shè)計(jì)，但“吹牛也要上稅”。因?yàn)椋蓶|在公司成立之后必須按照公司章程記載的資本繳納的時(shí)間、金額與方式等承諾，及時(shí)足額地繳納出資。
資本認(rèn)繳制度下的公司實(shí)際上是“保證有限責(zé)任公司”，股東以其認(rèn)繳注冊(cè)資本對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。從法理上看，股東認(rèn)繳注冊(cè)資本的行為構(gòu)成了對(duì)社會(huì)公眾與廣大潛在債權(quán)人的承諾。認(rèn)繳注冊(cè)資本的股東雖然在公司成立之時(shí)不必繳納，但遲早要繳納。即使公司資不抵債、陷入破產(chǎn)償債程序，曾經(jīng)信誓旦旦地認(rèn)繳天價(jià)注冊(cè)資本的股東也必須在承諾認(rèn)繳注冊(cè)資本的范圍內(nèi)對(duì)公司的債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
建議廣大投資者在認(rèn)繳注冊(cè)資本時(shí)量力而行，適度承諾，理性認(rèn)繳注冊(cè)資本，及時(shí)足額實(shí)繳注冊(cè)資本，千萬(wàn)不要“打腫臉充胖子”。
一人公司并非高枕無(wú)憂的公司
有人認(rèn)為，一人公司是股東投資法律風(fēng)險(xiǎn)最低、甚至可以高枕無(wú)憂的公司組織形式。此種觀點(diǎn)值得商榷。
一人公司產(chǎn)權(quán)歸屬明確，決策與執(zhí)行程序靈活簡(jiǎn)便，可以避免股東之間的股權(quán)紛爭(zhēng)與公司治理僵局，非常適合我國(guó)傳統(tǒng)商業(yè)文化中的個(gè)人奮斗精神有余、合作意識(shí)不強(qiáng)、“窩里斗”頻發(fā)的特點(diǎn)。加之此番改革取消了一人公司的10萬(wàn)元最低注冊(cè)資本的限制，一人公司成為廣大投資者的新寵。
一人公司的隨意創(chuàng)設(shè)與運(yùn)營(yíng)有可能動(dòng)搖公司對(duì)外承擔(dān)債務(wù)的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)、危害交易安全和商事流轉(zhuǎn)。不能慎獨(dú)自重的一人股東很容易濫設(shè)公司、損害公司債權(quán)人利益。一人公司的股東與公司在財(cái)產(chǎn)上、行為上極易混淆不分，從而危及債權(quán)人利益。
為更好地保護(hù)交易相對(duì)人的利益，降低交易風(fēng)險(xiǎn)，我國(guó)《公司法》第2章規(guī)定了對(duì)債權(quán)人的特殊保護(hù)措施，從而使得我國(guó)的一人公司制度對(duì)債權(quán)人更加安全。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一家一人公司，且一人公司不能再設(shè)立孫子一人公司。一人公司應(yīng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。一人股東行使股東會(huì)決策范圍內(nèi)的決策權(quán)應(yīng)以書(shū)面形式作出，并由股東簽字后置備于公司。自然人投資設(shè)立的一人公司在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)應(yīng)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。倘若一人股東不能慎獨(dú)自律，致使個(gè)人與一人公司的財(cái)產(chǎn)混同、人格混同，一人股東的連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)到來(lái)。
企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)是否有用
“陽(yáng)光是最好的防腐劑，燈泡是最有效的警察”。強(qiáng)化企業(yè)的信息披露義務(wù)，尊重與保障交易伙伴與公眾的知情權(quán)，提高企業(yè)信用信息的透明度，是維護(hù)交易安全的最為有效的基礎(chǔ)性工程，是成本最低、效果最好的一劑良藥。
為鼓勵(lì)公司誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，遏制公司失信行為，降低交易成本，控制交易風(fēng)險(xiǎn)，《注冊(cè)資本登記制度改革方案》強(qiáng)調(diào)構(gòu)建市場(chǎng)主體信用信息公示體系。根據(jù)《政府信息公開(kāi)條例》與國(guó)務(wù)院《注冊(cè)資本登記制度改革方案》，全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)（http：//gsxt.saic.gov/）已經(jīng)正式開(kāi)通。任何公眾和債權(quán)人皆有權(quán)免費(fèi)、快捷地自由查詢公司及其法定代表人的海量信息。
企業(yè)信息，是指在工商行政管理部門登記的企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)過(guò)程中形成的信息，以及政府部門在履行職責(zé)過(guò)程中產(chǎn)生的能夠反映企業(yè)狀況的信息。不但企業(yè)負(fù)有信息公示義務(wù)，有關(guān)政府監(jiān)管部門也負(fù)有對(duì)相關(guān)監(jiān)管信息的披露義務(wù)。當(dāng)然，當(dāng)前的企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)存在不全、不新、不準(zhǔn)的問(wèn)題，有必要進(jìn)一步提升企業(yè)信息公示的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性、公平性、及時(shí)性。
為了終結(jié)工商部門為公司信用背書(shū)的歷史，鼓勵(lì)公司慎獨(dú)自律，真實(shí)準(zhǔn)確完整地披露自身信息，此次改革取消了公司年檢制度，并代之以年度報(bào)告制度。公司年報(bào)披露的信息應(yīng)當(dāng)具有真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性與合法性。不僅工商部門有權(quán)隨機(jī)抽查，公眾也有權(quán)監(jiān)督舉報(bào)。在年報(bào)中弄虛作假的公司既要承受行政處罰，也要被載入經(jīng)營(yíng)異常名錄。超過(guò)3年拒絕改惡向善、修復(fù)信用的，要永久載入經(jīng)營(yíng)異常名錄，并列入嚴(yán)重違法企業(yè)黑名單。因此，年檢制度改為年報(bào)制度并未削弱公司的信息披露義務(wù)。
“先照后證”模式不是簡(jiǎn)單的順序位移
“先證后照”制度向“先照后證”制度的改革，絕不是審批制度與登記制度在時(shí)間維度上的簡(jiǎn)單機(jī)械位移，而是全面削減和約束政府審批權(quán)、全面重構(gòu)公權(quán)力、提升政府公信力的重大制度創(chuàng)新，蘊(yùn)含著改革創(chuàng)新的巨大正能量。
首先，“先照后證”制度可以提升公司的存活率，降低公司設(shè)立成本，促成公司盡快開(kāi)展商事活動(dòng)。其次，“先照后證”制度可以倒逼行政審批部門的審批制度改革。
建議審批部門積極推進(jìn)三大改革舉措：
一是以壯士斷腕、刮骨療毒的勇氣與魄力，大幅取消一切阻礙投資興業(yè)的行政許可項(xiàng)目，嚴(yán)格限定負(fù)面清單的外延，既可取信于民，又可從制度上消除錢權(quán)交易的腐敗土壤；二是例外需要保留的行政許可項(xiàng)目也要自證清白，主動(dòng)論證保留行政許可項(xiàng)目的必要性、正當(dāng)性、合法性、科學(xué)性、公平性、合理性、可操作性、副作用與負(fù)能量，并以海納百川的魄力與善意主動(dòng)征求消費(fèi)者、投資者與專家學(xué)者的意見(jiàn)；三是對(duì)已經(jīng)被公眾和法律確認(rèn)為必要、正當(dāng)?shù)男姓S可項(xiàng)目，全面提高審批效率，縮短審批時(shí)限，徹底實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上審批。
“兩虛一逃”除罪并不免除股東的民事責(zé)任
有一種擔(dān)憂是，股東在公司成立后可以放心大膽地虛假出資與抽逃出資。
全國(guó)人大常委會(huì)2014年4月24日通過(guò)了《關(guān)于<刑法>第158條、第159條的解釋》，對(duì)實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制、認(rèn)繳登記制的公司的適用范圍問(wèn)題，“刑法第158條、第159條的規(guī)定，只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司”。這意味著，“兩虛一逃”的罪名依然保留，但僅適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司，而不適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制的公司。
實(shí)行注冊(cè)認(rèn)繳制的公司推行除罪化改革之后，瑕疵出資與抽逃出資的股東的民事責(zé)任仍不能免除。因?yàn)椋隆豆痉ā返?5條依然規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資”，第28條依然規(guī)定：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第13條與第14條也規(guī)定了瑕疵出資與抽逃出資股東對(duì)公司債權(quán)人的補(bǔ)充清償責(zé)任。因此，虛假出資與抽逃出資的除罪化改革并不意味著虛假出資與抽逃出資的零風(fēng)險(xiǎn)。廣大投資者對(duì)此不可不察。
此次改革原則廢除了法定最低注冊(cè)資本制度，引進(jìn)了注冊(cè)資本認(rèn)繳制，但聰明的投資者仍然不可打腫臉充胖子、虛報(bào)和抽逃出資。